本案胡某的债权是否受法律保护


[案情]2002年2月，胡某（男）和饶某（女）商定与各自的配偶离婚后再彼此结婚。胡某先与妻子离婚后即催促饶某离婚。同年10月，饶某以无钱给付小孩抚养费为由向胡某借款10000元，并出具了借条。此后不久，饶某与其丈夫办理了离婚手续。为了尽快与饶某结婚，胡某把一张仿制的借条当饶某的面撕毁，并对饶某说：“只要你和我结婚，所借的10000元就不用还了”。次年农历正月，胡某如愿与饶某登记结婚。2004年2月，胡某与饶某因感情破裂离婚。同年3月，胡某持借条向法院起诉，要求饶某偿还借款10000元。

[分歧]法院在处理本案过程中，对胡某的债权能否认定，既胡某的债权是否有效，存在三种不同意见。

第一种意见认为，胡某口头承诺只要饶某与其结婚，借款就不必还了。胡某放弃债权的行为是一种附条件的民事行为，附条件的民事行为自所附条件成就时生效。本案中胡某与饶某实际结了婚，胡某放弃债权的条件已成就，所以胡某放弃债权的行为有效，因而胡某的债权不受法律保护。

第二种意见认为，胡某与饶某结婚产生债的混同，胡某的债权已归于消灭，应驳回胡某的诉讼请求。

第三种意见，胡某放弃债权的行为是一种无效的民事行为，胡某与饶某结婚不产生债的混同，胡某与饶某之间的债权债务关系仍然存在，胡某的债权仍受法律保护。

[评析]笔者同意第三种意见。理由是：一、胡某撕毁仿制的借条向饶某承偌只要双方结婚，就不用饶某还钱的行为不是附条件的民事行为，而是一种无效的民事行为。因为胡某放弃债权并不是他本人真实的意思，胡某内心是不愿放弃债权的，他把仿制的借条撕毁而非将真实的借条撕毁或交还给饶某就充分说明了这一点，胡某仅仅是利用一种欺骗的方式讨好饶某以达到结婚的目的。胡某的外部表示与内心意思不一致，所表示的并不是真实意思，胡某撕毁仿制的借条承偌不用饶某还款的行为是一种真意保留的行为，该行为缺欠民事法律行为的生效构成要件，是一种无效的民事行为。依照《民法通则》第58条规定，无效的民事行为从行为开始起就没有法律效力。二、债的混同，是指债权和债务同归一人，致使合同关系消灭的事实。债权债务的概括承受是发生混同的主要原因，也就是说债权人和债务人必须合二为一，成为一个民事主体。而本案中，胡某与饶某结婚，对外来看好象是一种合并，对于双方婚姻存续期间对外形成的债权债务来说，胡某和饶某是一个民事主体；但对内而言，胡某和饶某仍是两个独立的民事主体，因此，胡某和饶某结婚不能产生债的混同，胡某有权向饶某主张债权。


江西省吉水县法院 熊勇 刘皓


湖北省人民政府


湖北省股份合作制企业登记管理暂行办法
湖北省人民政府



《湖北省股份合作制企业登记管理暂行办法》已经1998年9月12日省人民政府常务会议审议通过，现发布施行。

第一章 总 则
第一条 为确认股份合作制企业的法人资格，规范股份合作制企业登记行为，促进股份合作制企业健康发展，根据有关法律、法规，结合本省实际，制定本办法。
第二条 本省行政区域内股份合作制企业的设立、变更和注销登记及监督管理，必须遵守本办法。
本办法所称股份合作制企业，是指由职工共同出资入股，或者以职工出资入股为主，合作劳动，民主管理，实行按劳分配与按资分红相结合，自负盈亏、风险共担的企业法人。
第三条 股份合作制企业的股东以其出资额为限对企业承担责任，企业以其全部资产对企业的债务承担责任。
第四条 省人民政府工商行政管理部门主管全省股份合作制企业登记监督管理工作。
县级以上人民政府工商行政管理部门负责本辖区内股份合作制企业登记监督管理工作。

第二章 设立登记条件
第五条 股份合作制企业分为新设立和改制设立两种方式。
第六条 设立股份合作制企业，除应当具备企业法人登记的有关条件外，还应当具备下列条件：
（一）企业职工股东人数不少于企业职工总数的三分之二，其出资额不少于企业注册资本的百分之五十一；
（二）企业内部实行职工股东大会制度。职工股东大会由全体职工股东组成，实行一人一票的表决方式；
（三）实行按劳分配与按资分红相结合的分配方式。
法律、法规对股份合作制企业的设立登记条件另有规定的，从其规定。
第七条 原有国有企业、集体所有制企业改制设立股份合作制企业，应经原企业职工代表大会同意，经县级以上人民政府有关部门批准，依法进行清产核资，界定企业产权，明确债权债务关系。
第八条 股份合作制企业的股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权作价出资。
第九条 职工股东大会会议对一般性问题作出决议，应经二分之一以上职工股东通过；对企业增加或者减少注册资本，为他人提供担保，制定、修改企业章程，企业分立、合并、解散等重大事宜作出决议，应经三分之二以上的职工股东通过。
职工股东大会议定事项应当制作书面决议或决定。
第十条 股份合作制企业应制定章程。企业章程应当载明下列事项：
（一）企业的名称和住所；
（二）企业的经营范围；
（三）股东姓名或者名称；
（四）股东出资方式、出资额及注册资本；
（五）股权设置及管理办法；
（六）收益分配及亏损分担办法；
（七）职工股东大会的职权和议事规则；
（八）企业组织机构；
（九）法定代表人的产生程序及其职权；
（十）企业终止事由及债权、债务的处理办法；
（十一）章程修订程序；
（十二）其他需要载明的事项。
股份合作制企业章程内容，必须符合有关法律、法规和规章的规定。

第三章 登记事项
第十一条 股份合作制企业登记注册的主要事项包括：企业法人名称、住所、法定代表人、企业类型、经营范围、注册资本、营业期限、股东名称或姓名。
第十二条 企业名称应符合企业名称登记管理法规、规章的规定。其名称中可使用“股份合作”字样；改制设立的股份合作制企业，可保留原企业的名称。
第十三条 企业只能登记注册一个住所，住所是企业主要办事机构所在地。
第十四条 股份合作制企业的法定代表人由职工股东大会或者董事会选举产生。
第十五条 注册资本是指企业全体股东实缴的出资总额。注册资本经登记机关注册后不得抽回。
第十六条 企业的经营范围由章程规定，并依法登记。经营范围中属于法律、行政法规限制的项目，应当依法经有关部门批准。
第十七条 凡依本办法登记注册的企业，企业类型均为“股份合作制”。
第十八条 企业章程中载明股东投资期限、营业期限以及登记机关认为应当限定期限的，应核定企业的营业期限，并在营业执照上标明。

第四章 设立、变更、注销登记
第十九条 股份合作制企业实行属地登记管理；改制设立股份合作制企业由企业原登记机关登记管理。
第二十条 股份合作制企业设立登记，应申请名称预先核准。
申请名称预先核准，应由全体投资人共同委托代理人，持企业名称预先核准申请书和投资协议书到登记机关申请名称预先登记。
投资协议书内容包括：
（一）投资人姓名（或名称）及住所；
（二）投资数额、投资期限、出资方式、缴纳期限；
（三）设立企业拟用名称、经营范围和组织形式；
（四）委托办理注册登记人的姓名及身份；
（五）投资人签章、日期。
第二十一条 登记机关应当自收到名称预先核准申请之日起10日内作出核准或者不予核准的决定。登记机关决定核准的，发给《名称预先核准通知书》。
第二十二条 投资人按照核准的企业名称制定章程，确定组织机构后30日内向登记机关申请登记注册，并提交下列文件：
（一）董事长（执行董事或厂长或经理）签署的设立登记申请书；
（二）企业章程；
（三）职工股东大会决议；
（四）法定代表人登记表及身份证复印件；
（五）法定验资机构出具的验资报告；
（六）股东资格证件；
（七）住所（或经营场所）的使用证明；
（八）名称预先核准通知书；
（九）登记机关要求提交的其他文件。
第二十三条 股份合作制企业登记机关核准登记注册后发给《企业法人营业执照》，企业即告成立。凭营业执照刻制公章、开设银行帐户、办理纳税登记。
第二十四条 股份合作制企业可以设立分支机构，分支机构由所在地登记主管机关核准登记。
第二十五条 股份合作制企业的主要登记事项发生变更的，应自决定变更之日起30日内到登记主管机关办理变更登记。办理变更登记应提供下列文件、证件：
（一）法定代表人签署的变更登记申请书；
（二）职工股东大会或者董事会的决议；
（三）涉及章程内容的，应提交修改后的章程或者章程修正案；
（四）登记机关要求提交的其他文件。
第二十六条 企业终止应当办理注销登记，并提交下列文件、证件：
（一）企业法定代表人签署的注销登记申请书；
（二）职工股东大会的决议；
（三）营业执照正、副本；
（四）清算组织出具的清理债权债务完结的证明文件。
股份合作制企业法人办理注销登记时，应一并办理分支机构的注销登记手续。
第二十七条 企业登记机关收到申请人提交的符合本办法规定的全部登记文件后，应在30日内作出核准登记或者不予登记的决定。经核准登记的，应发给、换发或者收缴《企业法人营业执照》或者《营业执照》；不予登记的，应向申请人说明不予登记的理由。
股份合作制企业登记后，法律、法规规定应向有关部门备案的，从其规定。
第二十八条 股份合作制企业办理设立登记、变更登记，应当按照《中华人民共和国企业法人登记管理条例》的规定缴纳登记费。
第二十九条 股份合作制企业的年度检验按照国家工商行政管理局有关企业年检的规定执行。

第五章 法律责任
第三十条 对违反本办法行为的处罚，《中华人民共和国企业法人登记管理条例》及其《施行细则》有规定的，从其规定；尚未规定的，由工商行政管理机关给予警告，并可处以五千元以下罚款。
第三十一条 工商行政管理机关工作人员不按规定程序办理登记，根据情节轻重，由所在单位给予行政处分。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十二条 当事人对行政处罚决定不服的，可依法申请行政复议或者向人民法院起诉。期满不申请复议，也不起诉，又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。

第六章 附 则
第三十三条 本办法应用中的问题，由省人民政府工商行政管理部门负责解释。
第三十四条 本办法自发布之日起施行。



1998年9月15日